Следуя идеям, озвученным Президентом России в Послании Федеральному собранию в декабре прошлого года, Министерство Финансов РФ (далее также – «Минфин» и «Министерство») подготовило законопроект, препятствующий использованию различных схем оптимизации налогообложения посредством формирования цепочки компаний в различных иностранных юрисдикциях, позволяющих максимально снизить налоговое бремя при распределении прибыли конечному бенефициару (далее – «Законопроект»).
Данный документ, являясь первым из серии антиоффшорных законопроектов, Минфин опубликовал 18 марта 2014 года. Законопроект вводит в Налоговый Кодекс РФ (далее – «НК РФ») понятие контролируемой иностранной компании (далее – «КИК») и предъявляет налогоплательщикам в этой связи новые требования. Ожидается, что закон вступит в силу уже 1 января 2015 года.
Ключевые нововведения Законопроекта
Законопроект предусматривает следующие изменения, которые при его принятии окажут существенное влияние на текущие структуры налогового планирования:
- введение понятия КИК и соответствующих обязанностей российских налоговых резидентов (как физических, так и юридических лиц) декларировать и платить налоги с нераспределенной прибыли КИК, в которых их доля участия составляет более 10% акций (долей);
- введение обязанности подавать уведомления российские налоговые органы о владении КИК с долей более 1%;
- признание иностранной компании российским налоговым резидентом на основании критерия места управления в России;
- налогообложение в России доходов от реализации акций или долей организаций, активы которых косвенно состоят из недвижимого имущества, расположенного в России.
Что считается КИК?
КИК признаются иностранные компании, а так же иные структуры (такие как фонды и партнерства), функционирующие без образования юридического лица, зарегистрированные в странах, включенных Минфином в список территорий с льготным режимом налогообложения, за исключением компаний - российских резидентов, а также организаций, прошедших процедуру листинга или допущенных к обращению на фондовой бирже. Следует отметить, что перечень таких структур является открытым, и Законопроект не разъясняет, как следует трактовать концепцию «структуры» в данном контексте.
Из текста Законопроекта остается особенно неясным, будет ли этот список идентичен уже существующему перечню Минфина (перечень, утвержденный Приказом Минфина от 13 ноября 2007 г. N 108н), или же Министерством будет подготовлен совершенно иной документ. Определенные опасения возникают в связи с тем, что Законопроект не содержит четких критериев, исходя из которых, Минфин будет формировать список территорий, предоставляющих льготный режим налогообложения. Если существующий перечень формировался на основании критерия отсутствия двусторонних налоговых соглашений между Россией и юрисдикциями, попавшими в список, то для формирования нового перечня Минфин может прибегнуть к иным критериям: например, минимальная эффективная ставки налога, а так же уровень раскрытия информации. В таком случае в список Минфина могут попасть новые юрисдикции, предоставляющие льготы для холдинговых компаний и часто используемые для целей налогового планирования (такие как Кипр, Люксембург и другие).
Контролирующим лицом в свою очередь признается российский резидент (как физическое, так и юридическое лицо), осуществляющий контроль над вышеназванными компаниями или структурами. В качестве критериев контроля Законопроект указывает возможность оказывать определяющее влияние на решения в отношении распределения дохода КИК, в частности долю участия в размере более 10 процентов.
Порог в 10 процентов является достаточно жестким и, кроме того, в определенной степени противоречит концепции КИК. На практике, миноритарии, имея 10 процентное участие, далеко не всегда могут оказывать определяющее влияние на решения, принимаемые КИК, в особенности на решения в отношении распределения полученного дохода.
Основные требования
Законопроект обязует включить в налоговую базу российского резидента долю прибыли КИК, которая соответствует его доле участия. При этом прибыль КИК должна быть рассчитана в соответствии с главой 25 НК РФ, что, в том числе, означает применение российских правил формирования налоговой базы.
При этом налогоплательщик может уменьшить свою налоговую базу на величину дивидендов, выплаченных за счет прибыли КИК. Тем не менее, Законопроект не предусматривает ни возможности зачета налога, уплаченного за рубежом, ни освобождения активного дохода от налогообложения, что существенно снижает эффективность использования традиционных для бизнеса иностранных структур инвестирования.
На практике, расчет прибыли по правилам 25 главы НК РФ является достаточно трудо- и денежнозатратным процессом, поскольку правила формирования налоговой базы зачастую могут различаться в России и юрисдикции КИК. Таким образом, для соответствия требованиям Законопроекта придется проделывать двойную работу по сбору и оформлению отчетных документов, а также расчету соответствующих налоговых обязательств в соответствии с российскими правилами.
Кроме того, налогоплательщик должен представить в налоговый орган уведомление о своем прямом или косвенном участии в КИК в размере более 1%.
Штрафы
В случае если предусмотренные требования не будут выполнены, налогоплательщик рискует выплатить существенного размера штраф, а именно:
Нарушение | Штраф |
Неуведомление или уведомление, содержащее недостоверные сведения | 100 000 рублей |
Неуплата или неполная уплата налога на прибыль КИК | 20 % от прибыли КИК |
Предусмотрев такие штрафы, Минфин явно стремится стимулировать подконтрольные компании и структуры репатриировать прибыль и платить налоги в России.
Действительно, исходя из текущих положений Законопроекта, российским резидентам более выгодно получать прибыль от своих подконтрольных структур в форме дивидендов, облагаемых по ставке 9%, чем генерировать нераспределенную прибыль за рубежом, которая потенциально будет облагаться налогом по ставке 20% (плюс потенциальные штрафы при несоблюдении требований).
Признание иностранных компаний российскими налоговыми резидентами по месту управления в России
Законопроект предусматривает определенные нововведения в отношении определения налогового резидентства юридических лиц. В частности, иностранные компании будут признаваться налоговыми резидентами России в случае, если выполняется хотя бы одно из следующих условий:
- заседания совета директоров проводятся в России;
- руководящее управление обычно осуществляется из России;
- главные (руководящие) должностные лица организации осуществляют свою деятельность в России;
- бухгалтерский учет ведется в России;
- архивы организации хранятся в России.
Однако еще одним недостатком Законопроекта является отсутствие достаточной конкретизации условий, при которых компания признается российским налоговым резидентом (к примеру, остается неясным будет ли достаточным проведение одного заседания совета директоров в России для признания организации российским налоговым резидентом).
В любом случае, исходя из текущей редакции Законопроекта, существует риск, что компании, у которых фактическое присутствие в иностранной юрисдикции регистрации является достаточно низким (или отсутствует как таковое), в то время как их управление осуществляется в России, будут признаваться российскими налоговыми резидентами, и, следовательно, будут обязаны соблюдать нормы российского налогового законодательства.
Налогообложение доходов от реализации акций или долей организаций, более 50% активов которой косвенно состоят из недвижимого имущества
Согласно действующему налоговому законодательству доходы от продажи акций (долей) в российской компании иностранной организацией, не имеющей постоянного представительства в России, считаются полученными от источника в России, если более 50% активов продаваемой компании состоит из недвижимого имущества, находящегося на российской территории.
Текущая редакция Законопроекта распространяет применение этого правила также на случаи, когда осуществляется продажа акций (долей) в компании, активы которой не только прямо, но и косвенно состоят из недвижимого имущества в России.
Интересно, что Законопроект не определяет концепцию косвенного владения недвижимостью, а также не закрепляет механизм удержания налога при сделке по реализации акций (долей), заключенной между двумя иностранными компаниями без постоянного представительства в России.
Влияние на бизнес и следующие шаги
Несмотря на то, что при разработке Законопроекта Минфин обращался к законодательству и практике зарубежных государств, в текущей редакции Законопроекта существует множество неоднозначных и неясных положений, которые при их имплементации могут оказать существенное негативное влияние на международные структуры, используемые для целей инвестирования, и косвенно ухудшить инвестиционный климат.
Учитывая, что список территорий, предоставляющих льготный режим налогообложения, еще не был подготовлен Минфином для целей Законопроекта, сложно говорить о том насколько Законопроект затронет существующие структуры налоговой оптимизации после утверждения окончательного перечня низконалоговых юрисдикций. Однако можно предположить, что многие существующие структуры будут рассматривать возможность редомициляции.
На практике уже сейчас имеет смысл изучить существующие структуры владения с точки зрения их попадания под правила КИК, рассмотреть возможность смены юрисдикций в цепочке владения, а также проанализировать правила корпоративного управления с целью усиления иностранного управленческого контроля и фактического присутствия холдинговых структур в юрисдикциях регистрации в целом.
Сейчас Законопроект проходит стадию обсуждения, а, значит, его положения могут изменяться по ходу парламентских слушаний. Мы будем информировать о дальнейших изменениях в этой связи.
03/04/2014
Следуя идеям, озвученным Президентом России в Послании Федеральному собранию в декабре прошлого года, Министерство Финансов РФ (далее также – «Минфин» и «Министерство») подготовило законопроект, препятствующий использованию различных схем оптимизации налогообложения посредством формирования цепочки компаний в различных иностранных юрисдикциях, позволяющих максимально снизить налоговое бремя при распределении прибыли конечному бенефициару (далее – «Законопроект»).
Данный документ, являясь первым из серии антиоффшорных законопроектов, Минфин опубликовал 18 марта 2014 года. Законопроект вводит в Налоговый Кодекс РФ (далее – «НК РФ») понятие контролируемой иностранной компании (далее – «КИК») и предъявляет налогоплательщикам в этой связи новые требования. Ожидается, что закон вступит в силу уже 1 января 2015 года.
Ключевые нововведения Законопроекта
Законопроект предусматривает следующие изменения, которые при его принятии окажут существенное влияние на текущие структуры налогового планирования:
Что считается КИК?
КИК признаются иностранные компании, а так же иные структуры (такие как фонды и партнерства), функционирующие без образования юридического лица, зарегистрированные в странах, включенных Минфином в список территорий с льготным режимом налогообложения, за исключением компаний - российских резидентов, а также организаций, прошедших процедуру листинга или допущенных к обращению на фондовой бирже. Следует отметить, что перечень таких структур является открытым, и Законопроект не разъясняет, как следует трактовать концепцию «структуры» в данном контексте.
Из текста Законопроекта остается особенно неясным, будет ли этот список идентичен уже существующему перечню Минфина (перечень, утвержденный Приказом Минфина от 13 ноября 2007 г. N 108н), или же Министерством будет подготовлен совершенно иной документ. Определенные опасения возникают в связи с тем, что Законопроект не содержит четких критериев, исходя из которых, Минфин будет формировать список территорий, предоставляющих льготный режим налогообложения. Если существующий перечень формировался на основании критерия отсутствия двусторонних налоговых соглашений между Россией и юрисдикциями, попавшими в список, то для формирования нового перечня Минфин может прибегнуть к иным критериям: например, минимальная эффективная ставки налога, а так же уровень раскрытия информации. В таком случае в список Минфина могут попасть новые юрисдикции, предоставляющие льготы для холдинговых компаний и часто используемые для целей налогового планирования (такие как Кипр, Люксембург и другие).
Контролирующим лицом в свою очередь признается российский резидент (как физическое, так и юридическое лицо), осуществляющий контроль над вышеназванными компаниями или структурами. В качестве критериев контроля Законопроект указывает возможность оказывать определяющее влияние на решения в отношении распределения дохода КИК, в частности долю участия в размере более 10 процентов.
Порог в 10 процентов является достаточно жестким и, кроме того, в определенной степени противоречит концепции КИК. На практике, миноритарии, имея 10 процентное участие, далеко не всегда могут оказывать определяющее влияние на решения, принимаемые КИК, в особенности на решения в отношении распределения полученного дохода.
Основные требования
Законопроект обязует включить в налоговую базу российского резидента долю прибыли КИК, которая соответствует его доле участия. При этом прибыль КИК должна быть рассчитана в соответствии с главой 25 НК РФ, что, в том числе, означает применение российских правил формирования налоговой базы.
При этом налогоплательщик может уменьшить свою налоговую базу на величину дивидендов, выплаченных за счет прибыли КИК. Тем не менее, Законопроект не предусматривает ни возможности зачета налога, уплаченного за рубежом, ни освобождения активного дохода от налогообложения, что существенно снижает эффективность использования традиционных для бизнеса иностранных структур инвестирования.
На практике, расчет прибыли по правилам 25 главы НК РФ является достаточно трудо- и денежнозатратным процессом, поскольку правила формирования налоговой базы зачастую могут различаться в России и юрисдикции КИК. Таким образом, для соответствия требованиям Законопроекта придется проделывать двойную работу по сбору и оформлению отчетных документов, а также расчету соответствующих налоговых обязательств в соответствии с российскими правилами.
Кроме того, налогоплательщик должен представить в налоговый орган уведомление о своем прямом или косвенном участии в КИК в размере более 1%.
Штрафы
В случае если предусмотренные требования не будут выполнены, налогоплательщик рискует выплатить существенного размера штраф, а именно:
Нарушение
Штраф
Неуведомление или уведомление, содержащее недостоверные сведения
100 000 рублей
Неуплата или неполная уплата налога на прибыль КИК
20 % от прибыли КИК
Предусмотрев такие штрафы, Минфин явно стремится стимулировать подконтрольные компании и структуры репатриировать прибыль и платить налоги в России.
Действительно, исходя из текущих положений Законопроекта, российским резидентам более выгодно получать прибыль от своих подконтрольных структур в форме дивидендов, облагаемых по ставке 9%, чем генерировать нераспределенную прибыль за рубежом, которая потенциально будет облагаться налогом по ставке 20% (плюс потенциальные штрафы при несоблюдении требований).
Признание иностранных компаний российскими налоговыми резидентами по месту управления в России
Законопроект предусматривает определенные нововведения в отношении определения налогового резидентства юридических лиц. В частности, иностранные компании будут признаваться налоговыми резидентами России в случае, если выполняется хотя бы одно из следующих условий:
Однако еще одним недостатком Законопроекта является отсутствие достаточной конкретизации условий, при которых компания признается российским налоговым резидентом (к примеру, остается неясным будет ли достаточным проведение одного заседания совета директоров в России для признания организации российским налоговым резидентом).
В любом случае, исходя из текущей редакции Законопроекта, существует риск, что компании, у которых фактическое присутствие в иностранной юрисдикции регистрации является достаточно низким (или отсутствует как таковое), в то время как их управление осуществляется в России, будут признаваться российскими налоговыми резидентами, и, следовательно, будут обязаны соблюдать нормы российского налогового законодательства.
Налогообложение доходов от реализации акций или долей организаций, более 50% активов которой косвенно состоят из недвижимого имущества
Согласно действующему налоговому законодательству доходы от продажи акций (долей) в российской компании иностранной организацией, не имеющей постоянного представительства в России, считаются полученными от источника в России, если более 50% активов продаваемой компании состоит из недвижимого имущества, находящегося на российской территории.
Текущая редакция Законопроекта распространяет применение этого правила также на случаи, когда осуществляется продажа акций (долей) в компании, активы которой не только прямо, но и косвенно состоят из недвижимого имущества в России.
Интересно, что Законопроект не определяет концепцию косвенного владения недвижимостью, а также не закрепляет механизм удержания налога при сделке по реализации акций (долей), заключенной между двумя иностранными компаниями без постоянного представительства в России.
Влияние на бизнес и следующие шаги
Несмотря на то, что при разработке Законопроекта Минфин обращался к законодательству и практике зарубежных государств, в текущей редакции Законопроекта существует множество неоднозначных и неясных положений, которые при их имплементации могут оказать существенное негативное влияние на международные структуры, используемые для целей инвестирования, и косвенно ухудшить инвестиционный климат.
Учитывая, что список территорий, предоставляющих льготный режим налогообложения, еще не был подготовлен Минфином для целей Законопроекта, сложно говорить о том насколько Законопроект затронет существующие структуры налоговой оптимизации после утверждения окончательного перечня низконалоговых юрисдикций. Однако можно предположить, что многие существующие структуры будут рассматривать возможность редомициляции.
На практике уже сейчас имеет смысл изучить существующие структуры владения с точки зрения их попадания под правила КИК, рассмотреть возможность смены юрисдикций в цепочке владения, а также проанализировать правила корпоративного управления с целью усиления иностранного управленческого контроля и фактического присутствия холдинговых структур в юрисдикциях регистрации в целом.
Сейчас Законопроект проходит стадию обсуждения, а, значит, его положения могут изменяться по ходу парламентских слушаний. Мы будем информировать о дальнейших изменениях в этой связи.